上海撫養(yǎng)權(quán)案件專業(yè)律師  此案涉及代孕、基因、各種理論，但法官抓住重點(diǎn)進(jìn)行了判決，成為最高人民法院的指導(dǎo)性案例。其中一個(gè)最重要的智慧就是，在嘗試子女撫養(yǎng)權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)的歸屬時(shí)，不需要考慮父母是合法還是非法。代孕是不對(duì)的，但是孩子已經(jīng)出生了，要解決孩子的問題。

　　法官一方面回避了非法代孕，認(rèn)為與子女撫養(yǎng)權(quán)沒有直接關(guān)系。另一方面，我也創(chuàng)造性的發(fā)揮了一點(diǎn)，那就是這兩個(gè)孩子雖然不是這個(gè)母親生的，但不是她的基因，而是形成了一種依賴關(guān)系，參照繼父母與孩子的關(guān)系來對(duì)待。

　　我們的情況是一樣的。這兩個(gè)人在美國結(jié)婚的事實(shí)可以作為證據(jù)，不是證明他們是中國法律認(rèn)可的夫妻，而是證明他們想在一起生孩子而不是代理。他們一起接受胚胎移植，在美國登記結(jié)婚，孩子出生時(shí)由我們的委托人撫養(yǎng)。他們特殊的撫養(yǎng)關(guān)系是基于長期共同生活的客觀事實(shí)和主觀愿望，他們總是要撫養(yǎng)孩子。

　　所以在我看來，在審理這個(gè)案件的時(shí)候，要考慮孩子利益最大化的原則。

　　兒童利益最大化的一個(gè)解釋是，兒童不會(huì)因?yàn)楦改傅男詣e、膚色、年齡、國籍、國籍和性取向而受到歧視和不平等待遇。這是一項(xiàng)聯(lián)合國公約，有許多先例明確引用這一規(guī)則。

　　"一方獲得撫養(yǎng)權(quán)，另一方有探視權(quán)？"

　　論文:最大化孩子的興趣可能主要考慮幾個(gè)因素。一個(gè)是監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人之間的情感紐帶；一是雙方的經(jīng)濟(jì)狀況和撫養(yǎng)能力；還有一個(gè)，你剛才說了，一個(gè)人判一個(gè)，兩個(gè)孩子就分開了。綜合考慮所有這些因素，原告可能沒有太大優(yōu)勢。

　　上海律師:我認(rèn)為兩個(gè)孩子在一起是最好的。雖然不是雙胞胎，但基本上是同時(shí)出生的，只差一個(gè)月，一直生活在一起。所以我們起訴的要求是，兩個(gè)孩子都屬于我們。這是我們的立場，我們不希望孩子分開。

　　第二，孩子現(xiàn)在沒有分開，都和被告在一起。為什么要打這場官司？因?yàn)椴幌Ｍ⒆臃珠_，所以希望有兩個(gè)媽媽，一個(gè)能照顧孩子，一個(gè)有探視權(quán)?，F(xiàn)在我們完全沒有權(quán)利，這是我們?cè)V訟的基礎(chǔ)。

　　第三，如果法院想在這個(gè)案件中取得平衡，一個(gè)人可能會(huì)被判一個(gè)。但是，無論是屬于一方還是一人被判另一人，我認(rèn)為法官都應(yīng)該考慮如何平衡雙方的利益。一方獲得撫養(yǎng)權(quán)，另一方有探視權(quán)？

　　這時(shí)候他會(huì)考慮雙方的經(jīng)濟(jì)情況，撫養(yǎng)能力，工作時(shí)間?？偟膩碚f，我不覺得對(duì)方更強(qiáng)，因?yàn)樗^的更強(qiáng)其實(shí)就是父母更有錢。雙方都受過高等教育，工作能力和收入來源，沒有太大差別。這個(gè)時(shí)候說你是億萬富翁或者說我是小康之家，都不能作為區(qū)分好壞的依據(jù)。

　　法官應(yīng)該考慮的，可能正是我們當(dāng)初所擔(dān)心的。孩子已經(jīng)形成穩(wěn)定的生活了嗎？在離婚案件的司法實(shí)踐中，法官往往認(rèn)為子女的生活狀況不應(yīng)該有很大的改變。因?yàn)閷?duì)于孩子來說，適應(yīng)新環(huán)境是一個(gè)很大的挑戰(zhàn)，可能會(huì)產(chǎn)生很強(qiáng)的影響。

　　所以如果延長起訴時(shí)間，被告可以多取證，今天拍一個(gè)視頻，明天拍一個(gè)視頻。我們的證據(jù)是過去式，對(duì)我們來說是最壞的。

　　每天打電話都在數(shù)她和孩子分開的日子，漫長的等待讓她有時(shí)覺得自己走在一條“無盡的路上”。

　　《華爾街日?qǐng)?bào)》:以原告目前的經(jīng)濟(jì)狀況，他能養(yǎng)兩個(gè)孩子嗎？

　　上海律師:我認(rèn)為原告目前的經(jīng)濟(jì)狀況應(yīng)該沒有問題。但是，有一個(gè)問題。在上海，一個(gè)人養(yǎng)兩個(gè)孩子，另一個(gè)人不交撫養(yǎng)費(fèi)，對(duì)她來說會(huì)是一個(gè)很大的挑戰(zhàn)。挑戰(zhàn)在于，首先你的工作應(yīng)該更好，但是好的工作意味著你可能很忙，沒有時(shí)間照顧孩子。

　　我覺得如果判給我們兩個(gè)孩子，法官可能要考慮你有沒有時(shí)間，但不一定要考慮你工作掙多少錢。據(jù)我所知，對(duì)方也面臨這個(gè)問題。對(duì)方比我們忙。孩子們被帶到兩位老人面前，每天用iPad觀看。

　　《華爾街日?qǐng)?bào)》:你認(rèn)為他們關(guān)系如何破裂的問題會(huì)影響法官對(duì)兩個(gè)孩子監(jiān)護(hù)權(quán)的判決嗎？

　　上海律師:是的，法官需要知道細(xì)節(jié)。你們關(guān)系很好。為什么不好？是否存在一些會(huì)影響子女撫養(yǎng)權(quán)判斷的情況，如一方是否有一些不良習(xí)慣，如家暴、賭博、酗酒、吸毒，或虐待或遺棄子女等。如果不是，那只是因?yàn)橐环匠鲕?，或者是因?yàn)榧彝ガ嵤?，而這些原因法官未必重視。

　　有些案件涉及隱私，當(dāng)事人可能不會(huì)完全告訴我們，但通過雙方在法庭上的對(duì)抗和辯論，大家會(huì)更全面地看到事情的全貌。

　　根據(jù)我目前的理解和判斷，此案比較常見，不存在嚴(yán)重的法律過錯(cuò)。

　　“讓大多數(shù)人聽到你的聲音”

　　報(bào)紙:黨第一次發(fā)現(xiàn)你是什么狀態(tài)？

　　上海律師:去年12月，當(dāng)顧客第一次來找我們時(shí)，我們花了很多時(shí)間鼓勵(lì)她，但在很多情況下我們從未見過面。我們通常建議客戶不要期望太高。但是當(dāng)當(dāng)事人找到我們的時(shí)候，她已經(jīng)很消極很沮喪了，對(duì)自己或者對(duì)案件完全沒有信心。

　　一方面她覺得對(duì)方太強(qiáng)勢了，連和對(duì)方面對(duì)面談判的勇氣都沒有。另一方面，從客觀事實(shí)來看，她覺得自己也很被動(dòng)。第一，在美國生孩子，對(duì)方投資多是因?yàn)閷?duì)方經(jīng)濟(jì)實(shí)力稍好；第二，“兩個(gè)孩子都是我的”和“我可以做親子鑒定”，都是對(duì)方灌輸給她的。

　　所以當(dāng)她來找我們時(shí)，她處于猶豫的狀態(tài)。作為律師，我為什么要鼓勵(lì)她？因?yàn)榈谝淮慰吹竭@個(gè)人對(duì)兩個(gè)孩子的愛。雖然有人說律師的屁股決定他的頭，他坐在誰的身上就能為誰說話，但律師有一個(gè)基本原則，就是以事實(shí)為主體，以法律為準(zhǔn)繩。

　　當(dāng)時(shí)我也是一邊聽她說話一邊提問。在這個(gè)過程中，我很在意你之前對(duì)這兩個(gè)孩子的態(tài)度和狀態(tài)。你真的像你說的那樣一直照顧孩子，陪伴孩子，愛孩子嗎？我讓她拿出證據(jù)，結(jié)果發(fā)現(xiàn)證據(jù)很多。比如她平時(shí)寫日記，發(fā)一些文章和朋友。這些資料網(wǎng)上有，不能造假，包括看一些視頻照片。我覺得這個(gè)媽媽真的很愛這兩個(gè)孩子。

　　我明確告訴我的委托人，你不需要被動(dòng)和氣餒。只有你振作起來，讓法官知道你有信心面對(duì)未來的生活，法官才有信心把孩子交給你。我說這個(gè)案子你不能輸，因?yàn)槟悻F(xiàn)在什么都沒有，所有的權(quán)利都被剝奪了。打官司能多付錢嗎？

　　我對(duì)她的贊美是，她敢于拿起法律武器捍衛(wèi)自己的權(quán)利。很多人沒有這樣的勇氣。我覺得她這樣做不僅僅是為了她自己，也是為了她背后的性少數(shù)派，那些可能和她有過類似經(jīng)歷的人。

　　本案非常特殊，無論法院如何判決，都將成為中國少數(shù)民族合法權(quán)益保護(hù)史上的重要里程碑。

　　在中國，同性戀的非刑罪化已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。但是同性婚姻合法化還是很難。立法改革需要全社會(huì)討論。現(xiàn)行立法是少數(shù)服從多數(shù)。如果你是少數(shù)派，你有義務(wù)說服多數(shù)派，即使你做不到，也要讓多數(shù)派聽到你的聲音。但是我們國家在這方面很蒼白，輿論和整體環(huán)境也不錯(cuò)。這個(gè)群體大部分生活在自己封閉的圈子里。

　　近年來，我們一直致力于維護(hù)性少數(shù)群體和弱智群體的權(quán)利，因此我們遇到了許多內(nèi)部人士。我們遇到過一個(gè)案例，一對(duì)女同性戀在一起生活了幾十年，其中一個(gè)死了，留下了很多財(cái)富。對(duì)方雖然照顧伴侶多年，但因?yàn)椴皇桥渑?，一分錢也不能繼承。最后這些資產(chǎn)被七姨八姨瓜分了。傷了她很深，但她不想上法庭。.

　　《華爾街日?qǐng)?bào)》:你以前有過涉及性少數(shù)群體子女監(jiān)護(hù)權(quán)的案件嗎？

　　上海撫養(yǎng)權(quán)案件專業(yè)律師 上海律師:事實(shí)上，我們處理的最多的事情對(duì)大多數(shù)人來說可能是意想不到的。指兩人自愿承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任(完全民事行為能力的成年人可以事先與近親屬和其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或組織協(xié)商。